吉林省人民政府


吉林省全民所有制工业企业承包经营合同暂行规定
　

（１９８９年１２月２日　吉林省人民政府令第２８号）



第一章　总则





　　第一条　为了加强全民所有制工业企业承包经营合同（以下简称承包经营合同）的管理，完善企业承包经营责任制，保护合同当事人的合法权益，根据国家有关法律、法规，结合我省实际情况，制定本规定。


　　第二条　承包经营合同是发包方同承包方以书面形式签订的，在企业承包经营中明确相互权利义务关系的协议。承包经营合同关系中的发包方为各级人民政府指定的有关部门，承包方为实行承包经营的企业。


　　第三条　在本省境内签订的承包经营全民所有制工业企业的合同适用本规定。


　　第四条　订立承包经营合同必须遵守国家的法律、法规，必须符合国家政策和计划的要求，兼顾国家、企业、经营者和生产者的利益，确保上交国家利润，完成企业的技术改造任务，不断提高企业经济效益，增强企业自我发展能力。


　　第五条　订立承包经营合同必须坚持平等、自愿和协商的原则。


　　第六条　工商行政管理机关应对承包经营合同的订立和履行进行指导和监督检查，对承包经营合同的纠纷进行调解或仲裁，维护当事人的合法权益。

第二章　承包经营合同的订立和履行





　　第七条　在订立承包经营合同前，一般应做好下列工作：
　　一、实行承包的企业，须由有关部门核清企业的资产、历史遗留问题及债权债务等情况，拟定招标方案，确定科学合理的承包基数和承包形式。
　　二、由发包方为主组成招标委员会（或小组），对投标者进行资格审查和政治考核，组织投标者进厂考察，提出治厂方案，公开答辩，进行综合考评，征求职工代表大会（或职工大会）意见，择优选定中标者。
　　个人投标后中标的即为企业法定代表人；集体、全员投标的中标后，须通过民主选举或招聘方式确定企业法定代表人；企业法人投标后中标的，可由承包方通过招聘或委任方式确定企业法定代表人。


　　第八条　订立的承包经营合同，应由双方法定代表人签字，并加盖单位公章。


　　第九条　承包经营合同一般应包括下列主要条款：
　　一、承包形式；
　　二、承包期限；
　　三、承包指标和考核指标；
　　四、国家指令性供应计划和产品生产计划；
　　五、实行风险抵押承包的应有风险抵押金及交付办法；
　　六、留利使用，贷款归还，承包前的债权债务处理；
　　七、双方权利和义务；
　　八、违约责任；
　　九、对企业经营者的奖罚；
　　十、发生纠纷解决的方式；
　　十一、合同双方约定有关承包经营的其他事项。


　　第十条　承包经营合同依法订立，即具有法律效力，任何一方不得随意变更或解除合同。当事人必须认真履行合同规定的各项义务。合同正本双方各执一份，副本报当地工商行政管理部门和有关部门备案。

第三章　承包经营合同的变更和解除





　　第十一条　国务院对税种、税率和指令性计划产品价格进行重大调整和按国家、省的有关规定可以调整承包合同时，经双方协商可变更合同。


　　第十二条　凡发生下列情况之一的，可以变更或解除承包合同：
　　一、当事人双方经过协商同意，并不因此而损害国家利益和影响国家计划执行的；
　　二、由于承包经营者管理不善，完不成承包经营合同规定的任务的；
　　三、由于发包方违约使承包方无法履行承包经营合同的；
　　四、因不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因，使企业无法履行承包经营合同的；
　　五、承包者严重违反国家法律、法规和政策的。


　　第十三条　变更或解除承包经营合同，应采用书面形式进行，并按有关规定履行手续。
　　变更或解除合同造成的损失，按法律、法规的规定承担责任。


　　第十四条　经有关部门批准或备案的承包经营合同，在变更或解除时，应报有关部门批准或备案；经工商行政管理机关鉴证或由公证处公证的承包合同，还应报原鉴证机关或公证处。

第四章　违反承包经营合同的责任





　　第十五条　由于当事人一方的过错，造成合同不能履行或不能全部履行的，由有过错的一方承担违约责任；如属双方的过错，根据实际情况，由双方分别承担各自应负的违约责任。


　　第十六条　由于发包方的责任，没有履行或没有完全履行承包合同，发包方应承担违约责任，并视情节轻重追究发包方直接责任者的行政责任和经济责任。


　　第十七条　由于承包方的责任，没有履行或没有完全履行承包经营合同，承包方应当承担违约责任，并视情节轻重追究企业经营者的行政责任和经济责任。


　　第十八条　对在履行承包经营合同过程中因失职、渎职或其他违法行为造成重大事故或严重损失的直接责任者个人，应追究行政、经济责任，直至依法追究刑事责任。

第五章　承包经营合同的管理





　　第十九条　工商行政管理机关依法对承包经营合同的订立和履行进行监督检查，当事人应主动提供有关的会计帐册、档案资料等。


　　第二十条　对利用承包经营合同进行危害国家利益和公共利益的当事人，由工商行政管理机关按有关规定予以查处；构成犯罪的，交由司法机关依法追究刑事责任。


　　第二十一条　承包经营合同的鉴证机关是市、县（区）工商行政管理局。
　　承包经营合同的鉴证或公证实行自愿的原则。


　　第二十二条　承包经营合同的有效或无效由当地工商行政管理局按有关规定予以确认。

第六章　承包经营合同纠纷的仲裁





　　第二十三条　承包经营合同纠纷的仲裁，除法律、法规另有规定的外，由经济合同仲裁机关负责。


　　第二十四条　承包经营合同纠纷案件，一般由企业所在地或被诉方所在地的经济合同仲裁机关管辖。企业所在地或被诉方所在地的经济合同仲裁机关对个别案件办理确有困难的，可以报请上级经济合同仲裁机关办理，上级经济合同仲裁机关有权办理下级经济合同仲裁机关管辖的案件。
　　承包经营合同发生纠纷，当事人之间应及时协商解决，协商不成时，任何一方均可向经济合同仲裁机关申请仲裁，也可直接向人民法院起诉。


　　第二十五条　仲裁机关办理企业承包经营合同纠纷案件须贯彻先行调解的原则，调解不成时，应及时作出裁决。当事人对裁决不服的，可以在接到仲裁决定书之日起十日内向上一级仲裁机关申请复议。上一级经济合同仲裁委员会作出的裁决即为终局裁决。逾期未申请复议的，原裁决即为终局裁决。

第七章　附则




　　第二十六条　本省境内承包商业、交通、建筑、农林、物资、外贸等行业的全民所有制企业及本省境内承包集体所有制企业的经营合同可参照本规定执行。


　　第二十七条　本规定与国家规定有抵触时，按国家规定执行。


　　第二十八条　本规定自发布之日起施行。

试论我国刑罚执行中假释制度及完善

江苏省高淳监狱 江苏南京 210000 徐亚洲


【内容摘要】：假释制度是监狱文明标志性制度之一，但由于假释制度的不完善，阻碍了假释作用的发挥。所以从立法改革、设立假释委员会、加大社区矫正力度、建立再犯预测机制、考察期的完善、采取听证制度等方面进一步改革和完善。
【关键词】： 假释、假释委员会、再犯预测、考察期、听证制度
假释制度从19世纪诞生于欧洲以来，由于符合社会进步，人类发展的普遍规定，是刑罚科学化、文明化的产物和表现，其具有旺盛的生命力和非凡的价值，所以迅速在世界各地普及开来，受到普遍的重视。在调控刑罚执行和罪犯改造上发挥了不可磨灭的作用。然而我国目前假释制度的诸多不合理因素，不仅阻遏了司法机关对假释的正常改造作用，也影响了假释功能的发挥，影响了司法进程。本文拟部分对假释制度完善的建议。
一、我国假释制度的性质
（一）假释制度的涵义
所谓假释，是指对被判处有期徒刑或无期徒刑的犯罪分子，在其服够一定的刑期之后，确有悔改表现而不致再危害社会，附条件的予以提前释放的一种制度⑴。
所谓假释，是指对罪犯附条件提前释放的一种刑罚执行制度及其行刑司法活动,即对于被判处徒刑的罪犯，经过法定期限的服刑改造后，因确有悔改表现，可能不致再危害社会，监狱将其附条件地提前释放的刑罚执行制度及其行刑司法活动⑵。
假释是指被判处有期徒刑或无期徒刑的犯罪分子，在刑罚执行一定时间后，如果确有悔改表现，不致在危害社会，司法机关可以附条件地将其提前释放。我国刑法中的假释制度集中体现了我国“惩治与教育相结合”、“惩办与宽大相结合”的刑事政策⑶。
我国刑法规定的假释，是对被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行一定刑期之后，因其认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，不致再危害社会，而附条件地将其予以提前释放的制度⑷。
我们认为：假释（parole）简言之就是假的释放，就是国家司法机关按照一定程序对符合条件的犯罪分子予以附条件提前释放，使犯罪分子在监督之下执行完剩余刑期的一种刑罚执行制度。
（二）我国假释制度的性质
假释是“今以求达自由刑矫治受刑人的积极性的刑罚效果，则附条件释放实为有效的处遇手段。它乃自由刑之行刑制度上符合自由刑目的的一种做法，因此假释本质上可视为一种行刑措施，也即是为达自由刑目的而为的权益措施” ⑸。
在我国，假释制度的性质也是各种说法不一。有人认为假释是行刑中的一项奖励制度。也有人提出假释权利说即把假释看作犯人的一种权利。⑹ 其实笔者认为假释原来被看作一种奖励措施，随着人权的逐步完善，逐渐的有人又把假释看作一种权利。假释实际上是犯人的一项权利，只不过是一项特殊的权利，附条件的权利，这种权利只有通过犯人的争取申请可得的。这样有利于假释的实践操作和刑法目的的实现。
二、我国假释的使用情况及原因
（一）目前我国假释的适用情况
1、我国假释的适用率偏低并有逐年减少之势头
下面是我国假释使用情况，1996年，全国假释的罪犯有36552人，假释率为2.58%；1997年，假释41993人，假释率为2.90%，1998年假释29541人，假释率为2.06%，1999年，假释30075人，假释率为2.11%，2000年，假释23550人，假释率为1.63%。⑺假释数量各地不平衡，辽宁假释率很低，1996年为0.67%；1997年为0.8%；1998年为0.6%；1999年上半年为0.8%。⑻根据亚太矫正管理者大会（the Asian and Pacific Conference of Correctional Administrators）提供的有关资料，可以了解2000年中期亚太国家和地区假释犯的人数和假释率，如下表所示。
2000年中期亚太国家和地区假释犯的人数和假释率⑼
国家和地区 人数 假释率 国家和地区 人数 假释率
澳大利亚 7611 39.7 日本 6317 5.0
加拿大 9925 32.7 基里巴斯 4 5.1
中国 30075 2.3 韩国 12407 26.3
库克群岛 1 6.7 新西兰 1502 39.4
斐济 27 3.5 斯里兰卡 123 0.6
香港 2744 40.4 泰国 23348 37.9
印度尼西亚 3966 1.9
通过以上数字可以看出我国的假释适用情况，适用率极低，并且另有逐年减少之势头，这有悖于世界的刑罚发展趋势。还有我国假释使用地方不平衡，这造成罪犯不公的局面，不利于罪犯的改造和刑罚的统一、顺利实现目的。
2、对假释犯的考察监督不力，使假释的执行流于形式
我国刑法规定被假释的犯罪分子在假释考验期限内由公安机关予以监督，但是公安机关没有专门的机构、专门的人员负责此项工作。然而由于社会的发展、治安环境的变化，地方公安机关的任务异常繁重，根本无暇顾及假释的监督执行。即便偶有监督，其监督管理制度不健全不落实，使假释监而不管，部分假释分子处于无人管理状态，他们又重新犯罪，影响假释的下一步实施。这些都严重影响着假释的正常执行，使假释行同虚设。
(二)我国假释适用现状的原因
1、立法规定的不合理
首先，刑法所规定的假释条件有的过于严格、过于原则，实践中不易掌握和操作，有的不尽科学和合理，影响假释功能的正常发挥，从而影响刑罚执行的预期目的。我国刑法中规定，有期徒刑罪犯执行原判刑期的1/2以上，无期徒刑的罪犯实际执行10年以上，为使用假释的前提条件，这就未免有些过严。有些罪犯不需要服这么长的刑期就可以达到适用条件，而规定偏偏不允许假释这对罪犯的改造有着不利影响。其次，“假释后不致在危害社会”这么规定，语言上是非常圆满的，但是实际操作中显得太原则、抽象，往往无法掌握和操作。对于“累犯以及因杀人，爆炸，抢劫，强奸，绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑，无期徒刑的犯罪分子，不得假释”，这么规定不科学，不合理。因为这些犯罪人不乏激情犯、义愤犯，初犯，未成年犯，他们中有的人也是能改造好的。
2、适用程序的不合理
我国法律规定假释案件的审理、裁决权中级以上人民法院行使，这不利于及时、有效的运用假释手段，且既不科学又使假释流于形式。这是传统的刑法学理论作用的结果，这样，行刑权和量刑权是分离的，这样实际执行刑罚、对犯罪人的表现最了解的行刑机关在是否根据犯罪人的表现而变动，调整原判刑罚方面，没有决定权。⑽审判机关仅仅根据行刑机关的书面材料而缺乏根据的裁定是否变动，这样的裁定缺乏科学性、合理性，又增加了审判机关的工作量。其次，《刑法》规定的假释执行机权又公安机关行使，是违背了刑事司法体系，公安机关是求刑机关，由求刑机关去行刑势必会有些人为的想法融入。这样使假释的执行流于形式，从而使假释的使用率偏低。如火如荼的社区矫正给予这种情况以很大的弥补和救济。
3、现行法律思想和社会治安形势，犯罪人复归的局势的影响
在实际工作中种种思想的影响，一方面，假释的建议机关——监狱机关担心被假释的罪犯，在假释考验期内可能又犯罪，进而“反证”了假释建议意见的错误，为避免担负责任，不原适用假释，而多以减刑取而代之；另一方面，假释的决定机关——人民法院，基于同样的考虑，顾虑也较多，因而从严控制假释的适用，而亦以裁定减刑取而代之，从而出现假释使用率低的现象。再者，有些法院在批准罪犯假释时，要征求被假释者户籍所在地的公安派出机构的意见，并要求其家属在申请书中签署“同意假释，假释后负责监控”的意见，管片民警签字，居委会还要出具证明等。⑾这样严重制约着假释的适用发展，导致我国假释使用率极低的局面。
三、我国假释制度的完善
（一）法律修改
首先，放宽实际执行的期限。《刑法》第81条第一款的规定，被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期的1/2以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行10年以上的条件过严，期限过长。建议放宽使用假释犯罪分子的实际执行期限。修改为“被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期的1/3以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行10年以上”。其次，《刑法》第81条第二款的规定，对累犯以及因杀人，爆炸，抢劫，强奸，绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑，无期徒刑的犯罪分子，不得假释。而根据最高人民法院1997年10月《关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第十二条规定，因杀人，爆炸，抢劫，强奸，绑架等暴力性犯罪中的一罪被判处10年以上有期徒刑，无期徒刑的，不得假释。根据这一规定行为人触犯这5种罪中的两种以上罪，但均不能判10年以上有期徒刑即使数罪并罚决定执行10年以上有期徒刑，仍可以对犯罪人假释。如行为人抢劫被判7年，强奸被判8年，数罪并罚决定执行有期徒刑13年，仍可以假释。这么一来，司法解释的合理性值得推敲。所以我们认为我国的假释制度应该对任何达到假释条件的罪犯，但有些社会危害性、人身危险性大的犯罪人应该限制使用。建议修改《刑法》第81条第二款为：“对累犯以及因杀人，爆炸，抢劫，强奸，绑架等暴力性犯罪，其中一罪被判处10年以上有期徒刑或其中数罪因数罪并罚而决定执行10年以上有期徒刑，无期徒刑的犯罪分子，均应限制假释。”
（二）设立假释委员会，畅通假释适用渠道；取消比例，扩大假释适用率
1．一方面，由于当前的假释程序，分为启动、决定、执行、回复（假释的撤消）四个过程。⑿这四个过程涉及监狱、人民法院、公安机关、还有监督机关的人民检察院。因为部门越多中间的环节就越多，就会不可避免的出现互相推诿，互相扯皮的现象。因为各自都有大量的任务，如公安机关负担着大量的行政治安任务，根本无暇顾及假释使假释的执行流于形式。另一方面，有学者认为，假释的实质是法律规定的对某些刑罚的变通执行方式，并不涉及对于原判刑事判决的更改，即无干预审判权事宜，属于行刑的手段，刑事执行的一种制度。⒀笔者认为假释是对某些刑罚的变通执行，假释的使用仅仅是相应执行机关的分内工作。借鉴世界其他国家的经验，在我国应该设立假释委员会由司法行政机关，监狱管理机关，人大代表，律师，检察机关，社会工作者，心理学家，志愿者等相关人员组成，行使假释权，畅通假释适用的渠道。
2．取消假释比例，扩大假释适用率。最高人民法院1997年10月《关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》之后，绝大多数省高级人民法院都具体规定一般假释人数不得超过押犯总数的2%~3%，这严重制约着假释的适用，行刑社会化的进程。所以应该取消认为规定的假释比例，使符合条件都可以被裁定假释，进而扩大假释适用率，顺应刑罚发展趋势，使我国的法制进一步走向完善。
（三）加大社区矫正力度，解决假释的监督执行问题
2003年7月10日最高人民法院，最高人民检察院，公安部，司法部联合印发了《关于开展社区矫正试点工作的通知》，通知规定社区矫正适用于被判处管制的，被宣告缓刑的，被暂予监外执行的，被裁定假释的，被剥夺政治权利并在社会上服刑的5种罪犯。具体的就是这5种罪犯的刑罚执行有了专门的执行机关，专门的工作人员，监督管理制度，使这些罪犯的执行正常化、合理化、合法化。随着社区矫正的试用、开展和深入，使假释的问题在相应方面给予了到为的弥补和救济。社区矫正的实行，使假释犯的社会化进程又加快了速度，使罪犯回归社会铺平了道路。
（四）建立假释再犯预测机制