撤销权行使的若干问题
俞秋玮
撤销权又称废罢诉权，是指当债务人放弃对第三人的债权、实施无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时，债权人可以依法请求法院撤销债务人所实施的行为1。它与代位权共同构成债的保全制度。关于撤销权，《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)只在第74条作了原则性规定。1999年12月1日通过的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》(下称《解释》)虽就债的保全制度作了16个条文的解释，但其中撤销权仅占4条，有些问题很有可能在审判实践中出现争议。本文试图就撤销权行使中不甚明晰的若干问题，与大家共同作一探讨。
一、关于撤销权行使的效力问题
《解释》第20条对代位权行使效力的规定突破了传统民法理论的“入库规则”。该规则明确代位权诉讼的效力只能及于债务人与次债务人，而不能及于债权人，行使代位权的债权人对追回的债务人的财产需要与其他债权人平等受偿，不享有优先受偿权2。而《解释》却赋予代位权的债权人有向次债务人要求直接受偿的权利。这一规定的一个重要理由就是为了维护债权人的追偿积极性，抑制其他债权人“免费搭车”的情形。如果说，代位权行使有一个维护债权人积极性的问题，那么撤销权行使同样存在债权人行使积极性问题，但是，《解释》对撤销权的行使效力并没有作出与代位权效力相同的规定，对此，该作如何理由?笔者认为，撤销权与代位权效力不能相提并论，《解释》没有规定本身反映了撤销权的非直接受偿性，撤销权的行使效力不能及于债权人，也就是说，债权人不能受领由第三人返还给债务人的财产。至少有以下三方面理由：
(一)撤销权行使效力应严格于代位权。在代位权中，次债务人与债务人之间本身存在债权债务关系，债权人只是代债务人之位，向次债务人追偿，次债务人就其既定债务向债权人清偿，对其利益并无大碍。而撤销权的行使则不同，它对债务人和第三人的影响较大：假若无撤销权之因素，债务人向第三人处分其财产的行为，只要双方合意且没有违反法律规定，则是有效的法律行为。由于撤销权制度维护的重心在于保全债权人债权利益，当债务人与第三人的行为危及债权人的债权实现时，法律优先保护债权人利益，由债权人对债务人处分财产的行为行使撤销权。如此，撤销权的行使涉及到债务人与第三人的处分自由，故撤销权行使效力应受到比代位权更为严格的限制。
(二)撤销权成立的后果是债务人放弃债权或转让财产的行为自始无效3。根据无效行为处理准则，第三人应就取得之财产恢复原状，应当返还债务人，即由债务人脱离的财产复归债务人。此外，撤销权作为债的保全制度的实质是为了恢复债务人的责任财产，保全全体债权人的利益，故自第三人处取回的财产应归属于债务人的一般财产，行使撤销权的债权人应与其他债权人平均受偿，无优先受偿权。
(三)《解释》第19条、第26条就行使代位权和撤销权的诉讼费用作了差别规定：第19条规定了诉讼费的负担，而第26条专门就律师代理费、差旅费等其他必要诉讼费用作了规定。为此，笔者认为，第26条关于诉讼费用的规定正是蕴含了行使撤销权的债权人对取回的财产无优先受偿权之意。这是因为：行使撤销权的债权人要完成诉讼，同样需要投入诉讼费、律师费、差旅费等等诉讼成本，若行使撤销权之债权人能直接受领第三人处取回的财产，其利益尚能得到补偿；若不能直接受领，岂非既得不到任何利益，又要赔进诉讼成本?无疑会大大挫伤债权人行使撤销权的积极性。现第26条就诉讼费用之具体规定，其用意显然就是要确保债权人收回诉讼成本。当然，如此规定是基于债权人无优先受偿权之故，否则，撤销权之债权人即可如代位权诉讼般得到利益补偿。
所以说，《解释》第20条对代位权行使效力的规定，专就代位权而言，撤销权不能适用该规定，行使撤销权的债权人不享有优先受偿权。
二、关于撤销效力所及范围问题
《合同法》第74条第2款规定，撤销权的行使范围以债权人的债权为限。这里，“债权人的债权”是指全体债权人债权，还是行使撤销权的债权人债权，没有明确指明。这就引申出这样一个问题：撤销权的撤销效力范围是及于债务人处分的全部财产，还是仅以债权人保全的债权范围为限?有三种观点。第一种观点认为：撤销的范围原则上应仅及于债权人债权保全的范围，对债务人不当处分的财产超出债权保全必要的部分，不发生撤销效力，否则，势必不正当地干涉债权人正当处分的自由。当然对于数个债权人起诉的，可并案审理。第二种观点认为：由于撤销权的行使目的在于保全所有(全体债权人)一般债权，故撤销效力不以行使撤销权的债权人享有的债权额为限，而应以全体一般债权人的债权总额为限。第三种观点认为：设立撤销权制度的重要目的是限制债务人在清偿全部债务前实施减少其责任财产的行为，以保全所有一般债权人利益，对因债务人处分行为而减少的责任财产必须予以恢复，即复归债务人(“入库”)。至于第二种观点过于理想化，法院在确定债权总额时难度极大。鉴于此，债务人处分责任财产的行为应作全部撤销，财产也全部返还债务人。这样既解决审理难题，也不违背撤销权制度的创设目的。
笔者对第一种观点不能苟同。因为：1?该观点忽视了撤销权制度的设立目的，在于保全债务人作为承担民事责任基础的财产，为将来的执行作好准备4。债务人减少责任财产的处分行为所危害的对象应是全体一般债权人，而非行使撤销权的债权人。也就是说，债务人责任财产清偿面向全体债权人，行使撤销权的债权人并无优先受偿权。但该种观点则将所恢复的债务人财产的责任局限于行使撤销权的债权人，显然与撤销权的设立目的和处理原则不符。提起撤销权之诉的债权人虽出于自己利益，也带有“共益”的一面，撤销范围不能局限于行使撤销权的债权人债权保全的范围。2?债务人的处分行为是不可分的整体，若撤销效力范围仅限于债权人保全的债权范围为限，即仅判决债权保全范围的那部分财产返还，势必将一个行为加以分割，从而产生由一个行为引起的一部分财产返还，另一部分不予返还的结果，不符合逻辑。3?撤销之诉具有既判力，及于未行使撤销权的其他债权人5。若撤销的范围仅以行使撤销权的债权人保全范围为限，则余额部分仍需其他债权人再行提起撤销之诉，也徒增讼累。
比较第二、第三种观点，第三种观点比第二种观点易于操作，也不违背撤销权制度的创设目的。至于全部撤销是否会妨碍债务人处分自由的问题，笔者不以为然。因为，撤销权制度本身突破了传统的债的相对性原理，是对债务人处分自由的干预，就是说，债务人在依法清偿债务前，不得有损害债权人利益的财产处分行为。如果债务人未清偿债务却处分减少了责任财产，这种行为本身就是对市场交易秩序的破坏，那么，法律对此作出全部撤销的干预，强制债务人首先履行清偿义务，显然有利于市场经济的有序交易。因此，全部撤销不是对债务人处分自由的干涉，恰恰是对债务人破坏市场交易秩序的处分行为的干预。但是，第三种观点明显与《合同法》第74条第2款规定不相吻合，就司法实践角度而言，显然无法采用。基于上述分析理由，笔者以为只能采第二种观点。然而，这必然要解决司法运作上的难题，就是如何确定全体债权人的债权额，即怎样才能确定债务人所处分的财产是在全体债权人的债权总额限度内?由于在现有法律框架下，并无类似破产债权登记的程序，确定债权总额只能赖于当事人举证。考虑到债权人举证的困难，在举证同时，法院可根据具体情况，依职权调查取证。
三、关于债权人行使撤销权的时间问题
《合同法》第74条对债权人行使撤销权的时间未予明示。有观点认为，债权人行使撤销权发生在合同有效成立期间，即合同生效以后、合同履行完毕之前。在此期间，只要债务人怠于行使其权利或实施不正当处分其财产的行为，且对债权人构成危害的，债权人即可行使撤销权。
笔者认为，这一观点对行使时间的界定过于宽泛，因为在此期间，债权人的债权有可能是期待债权，而债权人对期待债权不能行使撤销权。理由如下：1?撤销权是一种附属于债权的权利，而应当先履行的当事人在其履行期间所享有的期待债权，并未实际存在，尚处于不确定状态，即期待债权人完全可能存在瑕疵履行的情形，此时，若允许该当事人行使撤销权，势必给另一方当事人对该当事人瑕疵履行的抗辩权利造成损害。2?债权人在期待债权有效成立之前，双方交易尚未完成，则债权人的债权额为不确定数，债务人的偿债能力也就无从确定，因此，债务人处分财产的行为是否已对债权人的债权造成损害难以判断。既然成立撤销权的条件不具备，在此阶段赋予期待债权人的撤销权不利于交易秩序的稳定。3?疏忽了不安抗辩权的行使。不安抗辩权是指双务合同成立后，应当先履行的当事人有证据证明对方不能履行义务或者有不能履行合同义务的可能时，如转移财产、抽逃资金等情形，在对方没有履行或者提供担保之前，有权中止履行合同义务。如果说撤销权一俟合同有效成立即可行使的话，那么对应当先履行的当事人如买卖合同的供方，在尚未履行完毕前，发现对方有恶意转让财产、逃避债务行为时，就意味着赋予了该当事人既可行使撤销权，又可行使不安抗辩权的双重权利，这显然不恰当。因为法律设计不安抗辩权就是基于保护先为履行义务一方的权益，为合同的履行加了一层保险，是确保债的信用而确立的权利。而债的保全是保障合同债务的履行，以实现债权。所以两种制度侧重点不同，不能同时行使。所以，笔者认为，应当先履行当事人利益，在遭受对方当事(下转第41页)(上接第35页)人不当处分责任财产危险时，该当事人可通过行使不安抗辩权中止合同履行来获取保护，不能适用债的保全制度。撤销权的行使时间应限定在债权人合法债权到期后，债权人在债权到期前不应行使撤销权。
四、关于债务人拒绝受领某种利益的行为能否被撤销问题
《合同法》第74条规定的撤销行为包括债务人放弃到期债权、无偿转让财产和有偿低价转让财产三种。这些行为均是与第三人有关的能产生法律效果的、以财产权为标的的、造成债务人责任财产减少的、危害债权人债权的行为。那么，债务人拒绝受领某种利益，如放弃继承、拒绝赠与等拒绝财产增加的行为能否被撤销呢?对此有两种截然不同的观点。第一种观点认为：拒绝某种利益实际上也是处分其已取得的权利，若害及债权人，债权人可以行使撤销权。第二种观点则认为：撤销权行使的目的是恢复债务人减少了的责任财产，而不在于增加债务人的责任财产，况且任何人不得违背其意思而强制赋予利益是现代民法上的基本法律原则，因此，债务人拒绝受领某种利益的行为不得撤销。
笔者赞同第二种观点。第一，撤销权制度是为了防止债务人逃避债务，实施减少责任财产、危害债权人利益的不正当行为，但是，如前所述，由于撤销权干预了债务人与第三人之间的交易自由，出于防止债权人滥用撤销权考虑，撤销权的适用不宜过宽。第二，债务人拒绝受领的“增加财产”，本不属于债务人的责任财产范围，换句话说，债权人在与债务人进行交易时，所承担的商业风险是基于债务人原责任财产基础，债务人拒绝受领增加的财产并未减少其责任财产、危及债权人利益。第一种观点倒是有转嫁债权人应承担的正常商业风险之嫌。因此，笔者认为，债务人拒绝受领财产不会减损债务人的信用，也不会危及债权人的信赖利益，故债务人拒绝受领某种利益的行为不得撤销。
注释：
1王利明、崔建远著：《合同法新论·总则》，中国政法大学出版社出版，1996年版，第383页。
2孔祥俊著：《合同法教程》，中国人民公安大学出版社出版，1999年版，第318页。
3王利明、崔建远著：《合同法新论·总则》，中国政法大学出版社出版，1996年版，第393页。
4杨立新著：《关于合同法中的债的保全问题》，载于《法学前沿》1998年第二辑，法律出版社出版。
5胡康生主编：《中华人民共和国合同法释义》，法律出版社出版，1999年版，第125页。
(作者单位：上海市第一中级人民法院)
平凉市人民政府办公室关于印发平凉市防汛工作制度及责任追究办法的通知
甘肃省平凉市人民政府办公室
平凉市人民政府办公室关于印发平凉市防汛工作制度及责任追究办法的通知
平政办发〔2012〕178号
各县（区）人民政府，平凉工业园区管委会，市抗旱防汛指挥部各成员单位：
市抗旱防汛指挥部办公室制定的《平凉市防汛工作制度及责任追究办法》已经市政府同意，现予以印发，请结合实际，认真贯彻执行。
二○一二年七月十六日
平凉市防汛工作制度及责任追究办法
为了严肃防汛纪律、落实防汛责任、保障人民群众生命财产安全，根据《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国防汛条例》、《中华人民共和国行政监察法》、《行政机关公务员处分条例》、《中华人民共和国河道管理条例》等法律法规的规定，结合我市实际，制定本制度及办法。
一、防汛属地管理责任制度
第一条 防汛工作坚持“安全第一，常备不懈，以防为主，全力抢险”的方针，遵循“团结协作，局部利益服从全局利益”的原则，实行属地管理责任制和各级政府行政首长负责制，统一指挥，分级分部门负责。
第二条 市、县(区)要坚决落实防汛属地管理责任制，要依法建立和完善防汛工作责任制和防汛抗洪应急预案，明确水库、淤地坝、河流沟道、城镇低洼区、农村地坑庄、山洪泥石流、地质灾害易发区等区域防汛责任人，组织实施责任区域内的防汛抗洪抢险工作；有关部门及单位要依据各自的防汛工作职责，建立防汛责任制，制定防汛预案。
第三条 市、县（区）、乡（镇）人民政府防汛机构负责制定实施本辖区内防汛抗洪抢险预案，建立健全防汛安全检查和报告制度，建立健全防汛抢险组织，储备防汛抢险物资和设备，履行防汛指挥调度责任，保障防汛抗洪抢险工作及时有效进行。
二、防汛预警预报制度
第四条 市、县（区）水务防汛部门要加强与气象部门的联系与沟通，指派专人负责与气象部门联系，及时掌握天气变化趋势。
第五条 市抗旱防汛办值班人员收到省上重大灾害天气预警信息后要立即和市气象局联系核实平凉的具体情况，若核实情况与省上重大灾害天气预警信息一致，立即呈送局长和分管局长或以手机短信方式报告，并立即起草预警信息通知进行发布。收到市气象局重大灾害性天气预警信息后，要立即向局长汇报，并发送各县（区）。
第六条 对于重大天气预报预警信息，县（区）政府必须在最短时间内传送到乡（镇）政府；乡（镇）政府接到预警信息后，要立即通知各村（组）、社及灾害信息员。
第七条 预警信息发出后，市、县（区）抗旱防汛办要通过电话、短信、简报、现场查问等方式督促检查重要预警信息、领导批示、指示以及上级交办事项的落实情况，实行全过程跟踪督查。
第八条 市、县（区）、乡（镇）政府要及时了解掌握预警信息发布后，群众避险场所、撤离路线、应急处置预案、撤离组织联络人、险段应急加固等防范措施落实情况。
第九条 重大天气预警，市抗旱防汛指挥部要在平凉电视台、广播电台即时滚动播出，县（区）也要通过电视、广播、预警平台等及时发布。
三、防汛值班责任制度
第十条 汛期市、县（区）、乡（镇）防汛部门必须坚持24小时防汛值班制度和领导带班制度，带班领导必须在岗到位。
第十一条 市、县（区）有防汛任务和防汛职能的相关部门都必须实行汛期24小时值班制度。
第十二条 值班人员要随时了解掌握辖区雨情、汛情、工情、灾情、险情，及时请示传达重大险情、汛情灾情及授权传达的指挥调度命令及意见；重大险情必须立即报告带班领导并按规定经领导审定后上报市、县（区）政府和抗旱防汛指挥部。
第十三条 值班人员对值班期间的预警信息、重大汛情、险情及灾情的下传上报过程必须做好值班记录，做到有据可查。
四、防汛物资设备储备制度
第十四条 市、县（区）政府要高度重视防汛物资及设备储备工作，每年财政列支一定数量的防汛物资设备储备经费由防汛部门用于防汛物资设备购置、补充和更新。
第十五条 市、县（区）政府要重视并动员社会力量开展防汛物资设备储备，和相关企业签定防汛物资设备使用协议，以确保在紧急时刻使用，用后按价补偿。
第十六条 水务防汛部门要加强防汛抢险设备物资的登记和管理使用，建立市、县（区）两级防汛物资设备储备库，固定专人做好物资入库出库管理。
第十七条 水库和各类险工险段防汛物资设备要就近储备，以保证发生险情时及时调用。
五、防汛抢险队伍建设制度
第十八条 市、县（区）都要加强防汛抢险队伍建设，防汛抢险队伍组建坚持按辖区和分部门组建相结合的办法。
第十九条 辖区防汛抢险队伍组建以基干民兵为基础，广泛吸收辖区群众，由辖区政府主要负责人担任抢险队队长。
第二十条 凡有防汛任务的行业部门都必须组建专业防汛抢险队伍，一旦出现险情和辖区防汛抢险队伍共同开展防汛抢险工作。
第二十一条 市、县（区）政府都要加强与当地驻军和武警部队的联系，在必要时请求部队和武警参加防汛抢险工作。
六、防汛责任追究制度
第二十二条 对在防汛抢险工作中违反防汛工作有关规定的有下列行为或造成重大损失的单位和责任人，按照《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国公务员法》、《行政机关公务员处分条例》等法律法规的规定，视情节给予组织处理或司法处理：
（一）在防汛工作中擅离职守、麻痹大意造成预警信息、灾情险情信息不及时传达，有滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊等行为；
（二）拒不执行上级防汛指令、不按规定制定完善应急预案和措施、不组织对防汛准备工作进行安全检查，消除隐患的，不落实防汛抢险资金、物资储备，不组织抢险队伍；
（三）不组织落实防汛措施、不组织落实对强降雨暴洪灾害的防范监测巡查、不按规定及时提供实时水文、气象信息，或不及时发布灾害预警；
（四）不执行汛期调度运行计划、调度指令，不积极开展抢险工作；
（五）瞒报、谎报、拖延不报汛情、险情、灾情；
（六）抢险关键时期，不在岗及电话不通贻误抢险时机的；
（七）阻挠、干扰防汛抗洪抢险工作以及危害防汛抗洪抢险工作的；
（八）分工负责的地区和工程因防汛责任不落实造成责任事故的；
（九）在建涉水工程不按规定制订安全度汛方案并报有关主管部门审批，或不按度汛方案认真实施造成责任事故的；
（十）未治理或未彻底治理上年度已出现的险情和隐患，导致次年再次发生重大险情的；
（十一）未及时处理防汛检查或督查过程中发现的险情和隐患导致发生重大险情的；
（十二）不履行职责，导致河道行洪范围内修建碍洪建筑物、构筑物和违法采砂等行为未得到有效制止，发生堤防决口或者其他重大险情的；
（十三）未及时清除河道内阻洪建筑物、工程渣土造成责任事故的；
（十四）在防汛物资储备、使用、管理工作中，未按规定储足防汛物资，准备防汛装备器材，导致因抢险装备和物资不到位而贻误抢险时机造成损失的；
（十五） 在防汛资金安排、使用、管理工作中，未按规定安排防汛经费，导致贻误抢险时机的；
（十六）有防汛任务的单位，因未按规定执行值班制度受到上级防汛指挥部门通报批评或发生重大失误的；
（十七）易发山洪和地质灾害地区，未制定山洪和地质灾害避灾方案，未及时组织人员疏散，造成人民群众生命财产遭受严重损失的。
第二十三条 组织处理的种类：
（一）对单位和部门的组织处理包括三种：责令写出书面检查、取消当年评选先进的资格和通报批评；
（二）对个人的组织处理包括六种：通报批评、诫勉、调离、停职检查、给予党政纪处分和免职。
第二十四条 有下列情形之一的，从轻、减轻或者免予处理：
（一）发现问题后，能够采取措施，主动挽回损失，或者有效避免不良后果发生和扩大的；
（二）问题发生后，能够积极主动配合组织调查处理的；
（三）认错态度好，及时改正错误的。
第二十五条 有下列情形之一的，从重或者加重处理：
（一）推卸、转嫁责任的；
（二）发现问题后，不采取补救措施，致使损失或者不良后果扩大的。
第二十六条 从轻、从重处理，是指在本办法中规定的违规行为应当受到的处理幅度以内，给予从轻或者从重的处理。
第二十七条 减轻、加重处理，是指在本办法中规定的违规行为应当受到的处理幅度以外，给予减轻或者加重一档的处理。
第二十八条 责任追究遵循实事求是、客观公正、有错必纠、追究责任与改进工作相结合的原则，以严肃责任追究促进防汛工作责任制度有效落实。
第二十九条 本制度办法规定的组织处理，由市、县（区）防汛指挥部提出处理建议，由市、县（区）纪检监察机关按《行政机关公务员处分条例》的规定进行调查核实处理；涉嫌犯罪的，移送司法机关，依法追究刑事责任。
七、附 则
第三十条 本制度办法适用于全市各级负有防汛责任的党政机关和具有行政职能或管理职能的组织及其工作人员。
第三十一条 本制度办法自2012年7月20日起施行，有效期五年。